Корпоративное право: учебник - Елена Сердюк

По окончании проведения аудиторской проверки комитету по аудиту рекомендуется оценить, была ли проверка проведена в соответствии с установленным порядком, не упущены ли аудиторской организацией (аудитором) при проведении проверки те или иные вопросы. В связи с этим рекомендуется представлять заключение аудиторской организации (аудитора) для оценки комитетом по аудиту общества до представления его акционерам на общем собрании.

§ 4 Корпоративные конфликты

Особое внимание органов управления акционерного общества должно быть направлено на недопущение и урегулирование корпоративных конфликтов. Осуществление обществом предпринимательской деятельности, успешное решение задач и достижение целей, поставленных перед обществом при его учреждении, возможны лишь при наличии в нем условий для предупреждения и урегулирования корпоративных конфликтов – конфликтов между органами общества и его акционерами, а также между акционерами, если такой конфликт затрагивает интересы общества. Предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в обществе в равной мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию общества.

Поскольку законодательство не устанавливает требований об обязательном соблюдении каких-либо досудебных процедур в целях урегулирования корпоративных конфликтов, применение этих процедур в значительной степени зависит от воли самого АО. Соответствующие правила могут быть включены в устав или в иные внутренние документы общества.

Любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе, либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества, по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества. Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.

Учет корпоративных конфликтов рекомендуется возложить на секретаря общества. Он осуществляет регистрацию поступивших от акционеров обращений, писем и требований, дает им предварительную оценку и передает в тот орган общества, к компетенции которого отнесено рассмотрение данного корпоративного конфликта.

Рекомендуется, чтобы единоличный исполнительный орган от имени общества осуществлял урегулирование корпоративных конфликтов по всем вопросам, принятие решений по которым не отнесено к компетенции иных органов общества. Лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа общества, самостоятельно определяет порядок ведения работы по урегулированию корпоративных конфликтов.

Совет директоров общества также должен принимать участие в урегулировании корпоративных конфликтов по вопросам, относящимся к его компетенции. С этой целью совет директоров может образовать из числа своих членов специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.

На рассмотрение совета директоров или созданного им комитета по урегулированию корпоративных конфликтов целесообразно также передавать отдельные корпоративные конфликты, относящиеся к компетенции единоличного исполнительного органа общества (например, в случае если предметом конфликта являются действия (бездействие) этого органа либо принятые им акты). Порядок формирования и работы комитета по урегулированию корпоративных конфликтов определяется советом директоров.

Основной задачей органов общества в процессе урегулирования корпоративного конфликта является поиск такого решения, которое, являясь законным и обоснованным, отвечало бы интересам общества. Работу по урегулированию конфликта рекомендуется проводить при непосредственном участии акционера путем прямых переговоров или переписки с ним.

В случае необходимости между обществом и акционером может быть подписано соглашение об урегулировании корпоративного конфликта.

В случае возникновения корпоративного конфликта между акционерами общества лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, вправе предложить акционерам услуги общества в качестве посредника при урегулировании конфликта. С согласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, в качестве посредника при его урегулировании, помимо единоличного исполнительного органа общества, может также выступать совет директоров общества или комитет совета директоров по урегулированию конфликтов.

С согласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, органы АО (их члены) могут участвовать в переговорах между акционерами, предоставлять акционерам имеющиеся в их распоряжении и относящиеся к конфликту информацию и документы, разъяснять нормы акционерного законодательства и положения внутренних документов общества, давать советы и рекомендации акционерам, готовить проекты документов об урегулировании конфликта для их подписания акционерами, от имени общества в пределах своей компетенции принимать обязательства перед акционерами в той мере, в какой это может способствовать урегулированию конфликта.

Глава 8 Создание, реорганизация и ликвидация корпораций

§ 1 Создание корпораций

Создание юридического лица вообще и корпорации в частности – совокупность юридически значимых действий и актов, направленных на придание этому лицу определенного законодательством статуса. Более узко создание юридического лица можно определить как его государственную регистрацию. Такое определение следует из смысла пункта 2 ст. 51 ГК РФ, так как там установлено, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

При создании корпораций и их объединений используются учредительный, договорно-учредительный и дозволительно-учредительный способы .

Учредительный способ применяется при образовании корпорации, образованной одним участником. Договорно-учредительный способ используется при образовании корпораций с числом учредителей более одного. И последний из перечисленных способов – дозволительно-учредительный – предусматривает получение разрешения государственных органов как условие создания организации (например, получение согласия Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) в соответствии с Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).

Само по себе образование корпорации можно условно разделить на два последовательных этапа. Первый этап – так называемый подготовительный или организационный, который предшествует непосредственно регистрации. На этом этапе происходит определение учредителей коммерческой организации, выбор организационно-правовой формы, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность организации, разработка учредительных документов организации, определение наименования и местонахождения организации, формирование уставного капитала.

Кратко остановимся на этих основных вопросах подготовительного этапа формирования корпорации .

Самый первый шаг к образованию юридического лица – определение учредителей и проведение их общего собрания. Законодательство Российской Федерации содержит некоторые правила о составе и количестве учредителей. Например, хозяйственное общество может быть создано одним лицом (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Но при этом таким лицом не может быть хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Для подтверждения этого на этапе регистрации в регистрирующий орган должны быть представлены учредительные документы юридического лица – учредителя. Для закрытого акционерного общества установлено предельное количество акционеров – не более 50, если же этот предел превышен, то общество в течение 1 года должно быть преобразовано в открытое. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Следующим важным вопросом подготовительного этапа является выбор организационно-правовой формы юридического лица, что важно, поскольку от этого во многом будут зависеть результаты предпринимательской деятельности. Коммерческая организация может быть создана в любой организационно-правовой форме с ограничениями, установленными законом. Так, в соответствии со статьей 1 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» (с послед. изм. и доп.) кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. При выборе организационно-правовой формы нужно исходить из перспектив предпринимательской деятельности и руководствоваться следующими критериями: материально-финансовыми возможностями учредителей и привлекательностью данной формы на рынке как хозяйствующего субъекта.