Корпоративное право: учебник - Елена Сердюк

Итак, опираясь на положения вышеназванных нормативных правовых актов, можно определить, что в широком смысле финансово-промышленная группа – это зарегистрированная в установленном порядке в соответствующих ведомствах группа юридически независимых предприятий, финансовых и инвестиционных институтов, объединивших свои материальные ресурсы и капиталы для достижения общей экономической цели .

Более детализированное определение этого вида объединений корпораций содержится в вышеупомянутом Законе о ФПГ, где финансово-промышленная группа (ФПГ) определяется как совокупность юридических лиц, действующих в качестве основного и дочерних обществ либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Как уже было сказано, ФПГ характеризуется наличием центральной компании, создаваемой участниками группы, как правило, в форме АО. Центральной (головной) компанией в ФПГ может быть как специализированная организация – «управляющая компания», так и входящее в группу производственное предприятие или объединение, банк, финансовая или страховая компания. Однако центральная компания ведет свою деятельность в интересах группы и поэтому обладает не общей, а специальной правоспособностью.

Для этой цели централизуется, по согласованию с участниками группы, часть их имущества, ведется сводный учет и отчетность по комплексу в целом, осуществляется координация их действий. Но центр не может давать участникам группы каких-либо обязательных указаний. Таким образом, в ФПГ связи менее жесткие, нежели в холдинге. Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о ее создании, и учрежденная ими центральная компания либо основное и дочерние общества, образующие ФПГ.

Основными организационно-правовыми формами , в которых реализовывалась концепция финансово-промышленных групп на первом этапе, были акционерные общества открытого типа и холдинги .

Эти формы могут быть разнообразными, учитывающими финансовый, производственный и научный потенциал участников финансово-промышленной группы. При множественности вариантов организационно-правовых форм ФПГ основные из них заключаются в объединении участников группы вокруг:

коммерческой организации, имеющей в качестве имущества одно или несколько промышленных предприятий;

коммерческой организации, основным видом деятельности которой является торговля;

коммерческого банка.

Помимо состава участников ФПГ эти группы могут различаться :

по формам производственно-хозяйственной интефации (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

по отраслевой принадлежности (отраслевые, межотраслевые);

по степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

по масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, межгосударственные или транснациональные).

Создание финансово-промышленных групп преследует, главным образом, три цели. Во-первых , восстановление там, где это возможно, ранее существовавших технологических, кооперационных взаимосвязей с прежними партнерами для производства той или иной продукции. Во-вторых , установление таких связей с новыми партнерами на основе экономической целесообразности либо объединения усилий ряда производителей для расширения рынков сбыта товаров и услуг. В-третьих , привлечение инвестиций и целенаправленное их использование.

Если финансово-промышленная группа создается в виде основного и ряда дочерних обществ, то в роли центральной компании выступает основное общество. В этом случае дочерние общества – участники финансово-промышленной группы – находятся изначально в зависимости от центральной компании, поскольку она владеет пакетами их акций.

Если же финансово-промышленная группа создается на основе договора, заключаемого ее участниками как равноправными партнерами, тогда и центральная компания ФПГ учреждается как юридическое лицо на договорной основе.

Дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем). Основное общество (товарищество) может осуществлять контроль за действиями дочерних обществ путем приобретения контрольного пакета акций АО или решающей доли участия в ООО. Как справедливо отмечает Е.А. Суханов, «закон не требует при этом наличия заведомо контрольного пакета акций (например, 50 % плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание – вопрос факта». Соответственно «в некоторых крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5—10 % акций». Таким образом, «определяющим является не количественный, а качественный критерий» [191] , т. е. сам факт возникновения права определять решения, принимаемые другим хозяйственным обществом.

Создание ФПГ на основе преобладающего участия в капитале дочернего акционерного общества на сегодня – самый распространенный способ объединения юридических лиц [192] . В соответствии с пунктом 3 ст. 6 Закона «Об акционерных обществах» основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение его указаний. При этом основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. Закон «Об акционерных обществах» не устанавливает обязательного требования о внесении изменений в устав общества в связи с приобретением им статуса дочернего общества. Таким образом, отсутствие формального договора или записи в уставе общества о праве иного общества (товарищества) определять принимаемые им решения препятствует привлечению основного общества к солидарной с ним ответственности. Но нужно напомнить, что помимо этого способа ФПГ может быть создана на основе договора о создании ФПГ, включающего в себя элементы двух договоров – договора простого товарищества (о совместной деятельности) и учредительного договора [193] .

В состав ФПГ могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной ФПГ не допускается.

Среди участников ФПГ обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками ФПГ в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества.

Дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем).

В состав участников ФПГ могут также входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ.

Широкий круг юридических лиц, которые могут быть участниками финансово-промышленных групп, предполагает соответственно и широкий спектр направлений деятельности этих групп.

Среди участников финансово-промышленной группы Закон о ФПГ выделяет специфического участника – центральную компанию ФПГ . И поскольку этот Закон предусматривает двоякую возможность образования, то соответственно и двоякий статус центральной компании. Возникает ли она в виде основного общества или создается на основе договора, заключаемого равноправными участниками.

Центральная компания ФПГ является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о ее создании или являющимся по отношению к ним основным обществом и уполномоченным в силу закона или договора на ведение дел. Регистрация вновь учрежденной центральной компании ФПГ осуществляется в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации для регистрации юридических лиц.

Центральная компания ФПГ, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза.

Центральная компания ФПГ в случаях, установленных Законом о ФПГ, другими законодательными актами Российской Федерации, договором о ее создании: выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью; ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс; готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ.