Техническое регулирование. Правовые аспекты реформы (Комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании») - Коллектив авторов

– форма подтверждения соответствия – определенный порядок документального удостоверения соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

– схема подтверждения соответствия – перечень действий участников подтверждения соответствия, результаты которых рассматриваются ими в качестве доказательств соответствия продукции и иных объектов установленным требованиям;

– свод правил – документ в области стандартизации, в котором содержатся технические правила и/или описание процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции и который применяется на добровольной основе в целях соблюдения требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 2

В настоящей статье Федерального закона представлены определения ключевых понятий, используемых в сфере технического регулирования. В результате внесения изменений в Федеральный закон часть определений была модифицирована (заявитель, техническое регулирование, технический регламент, сертификация и др.), кроме того, были введены новые категории (схема подтверждения соответствия, свод правил иностранного государства и т. д.).

Смысл аккредитации заключается в том, чтобы предоставлять субъектам правоотношений объективные свидетельства компетентности субъекта в определенной области оценки соответствия.

В мировой практике существуют два подхода к наделению статусом органа по аккредитации. В первом случае в качестве органа по аккредитации выступает орган государственной власти, а во втором – некоммерческая организация. Чиновник не должен проверять техническую компетентность аккредитуемых субъектов, т. к. он обладает компетенцией принимать решение, но не компетентностью в рассматриваемых вопросах.

Таким образом, безопасность объекта технического регулирования (продукции, процессов проектирования, производства, строительства и др.) сводится только к состоянию объекта, не учитывая при этом свойства объекта и условия, в которых он находится. Вместе с тем требования должны устанавливаться к свойству продукции или процесса, а также к условиям, в которых он находится.

При этом данное определение соответствует требованиям международных документов по техническому регулированию. В частности, в Руководстве ИСО/МЭК 51 безопасность определяется посредством критерия «отсутствия недопустимого риска».

Данное определение сформулировано в соответствии с положениями Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер (ВТО, Уругвайский раунд многосторонних торговых переговоров, 15 апреля 1994)[17].

Целью установления указанных мер является защита от рисков, возникающих от воздействия вредных организмов.

В соответствии с требованиями настоящего Федерального закона ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры должны применяться с учетом соответствующих экономических факторов – потенциального ущерба от уменьшения объема производства продукции или ее продаж в случае проникновения, закрепления или распространения какого-либо вредителя или заболевания, расходов на борьбу с ними или их ликвидацию и т. д.

Декларирование соответствия, т. е. подтверждение соответствия от первого лица, представляет собой действие по принятию декларации соответствия продукции поставщика требованиям технических регламентов на основании проведенных исследований продукции.

Данное определение содержит лишь один классификационный признак – принадлежность к форме подтверждения соответствия и не имеет признаков, отличающих ее от другой формы – сертификации. Исходя из содержания ст. 24 комментируемого Федерального закона, декларирование соответствия представляет собой форму обязательного подтверждения соответствия, посредством которой заявитель документально удостоверяет, что его продукция соответствует требованиям технических регламентов. Такое определение согласуется с определением международного стандарта ИСО/МЭК 17000, согласно которому декларирование соответствия – подтверждение соответствия первой стороной (изготовителем, продавцом). Согласно определению, объектом декларирования является только продукция (не работы или услуги), а с учетом положений ст. 23 настоящего Федерального закона – продукция, предназначенная для обращения. В то же время в международном стандарте ИСО/МЭК 17000 установлено, что объектами декларирования могут быть работы (услуги), системы менеджмента и др.

Порядок принятия и регистрации декларации о соответствии впервые был установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 июля 1999 г. № 766 «Об утверждении перечня продукции, подлежащей декларированию соответствия, Порядка принятия декларации о соответствии и ее регистрации»6.

В настоящее время наблюдается тенденция сокращения сферы сертификации путем увеличения числа объектов декларирования соответствия, что коррелирует с процессам в Европе. Если при проверке объекта будет обнаружено отклонение, производителя будут ожидать санкции – от требования устранить нарушения до остановки производства.

В общем случае декларация (лат. declaratio – объяснение) – это объявление, заявление, провозглашение. Исходя из содержания ст. 24 Федерального закона, декларация о соответствии представляет собой документ, принимаемый заявителем и удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов. Декларация о соответствии является результирующим документом декларирования соответствия.

В международной практике декларация о соответствии может также означать процедуру подтверждения соответствия, а не только документ, удостоверяющий соответствие. Общие требования к декларации о соответствии установлены международными стандартами ИСО/МЭК 17050-1:2004 и ИСО/МЭК 17050-2:2004.

Декларация о соответствии подтверждает соответствие требованиям технических регламентов только продукции, выпускаемой в обращение. Следовательно, продукция, выпускаемая для собственных нужд, не является объектом декларирования.

Заинтересованное лицо (заявитель) может выступать в роли декларанта (при принятии декларации о соответствии) или в роли услугополучателя (в случае обращения за получением услуги сертификации). При этом сам сертификат не является результатом услуги, а лишь документом, в котором отражено состояние сертифицируемого объекта, установленное в процессе сертификации.

В соответствии с предыдущей редакцией Федерального закона, под заявителем понималось физическое или юридическое лицо, осуществляющее обязательное подтверждение соответствия. Таким образом, Федеральный закон в новой редакции уточняет, что заявителем является не орган по сертификации, а физическое или юридическое лицо, обращающееся или получающее сертификат соответствия.

Знак обращения на рынке демонстрирует, что маркированная им продукция прошла обязательное подтверждение соответствия и признана соответствующей требованиям технических регламентов. Указанная информация нужна не только приобретателям, но и органам государственного контроля (надзора), которые в соответствии с Федеральным законом осуществляют контроль за соблюдением требований технического регламента в период обращения продукции.

Знаком обращения на рынке маркируется каждая единица продукции, соответствие которой подтверждено требованиям регламента. В этом состоит его преимущество в части информирования заинтересованных лиц перед сертификатом соответствия или декларацией о соответствии.

В законе не определено понятие «обращение», что затрудняет интерпретацию комментируемого термина, а также других норм закона, оперирующих этим понятием. Под обращением следует понимать все стадии жизненного цикла продукции – от отгрузки изготовителем до ее приемки конечным приобретателем (пользователем), при которых происходит смена собственника продукции.

Исходя из приведенного определения и положений ст. 21 комментируемого Федерального закона, следует, что знак соответствия является атрибутом системы добровольной сертификации. Закон в полной мере не определяет, что является объектом сертификации и, следовательно, объектом маркирования в рамках систем добровольной сертификации. В соответствии с положениями ст. 21 Федерального закона объектами маркирования знаком соответствия могут быть: продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы (услуги) и иные объекты. Федеральный закон не раскрывает понятие «иные объекты». Можно полагать, что оно включает: системы менеджмента, персонал, системы подготовки персонала интеллектуальные продукты и др.